通過允許中國的未成年人作為EB-5主申請人，美國移民局向更多利用EB-5計(jì)劃投資美國公司和創(chuàng)造美國就業(yè)的機(jī)會敞開了大門。這類I-526獲批的意義是不可低估的。移民局監(jiān)察官在2017年年度報(bào)告中表示，中國EB-5投資人在投資一家美國公司之后，可能需要等待10年才能拿到簽證進(jìn)入美國，但這一情況可能通過EB-5改革而有所改變。對許多中國人來說，其EB-5投資的目的在于為子女提供美國的教育機(jī)會。而漫長的EB-5排期將妨礙他們的子女獲得移民簽證。這是因?yàn)橹挥?1周歲以下的子女才能隨主申請人一起獲得綠卡。由于《兒童身份保護(hù)法案》（“CSPA”）只允許作為副申請人的子女從實(shí)際年齡中減去I-526等待審理的時(shí)間，所以許多申請人的子女都將因“超齡”的問題而無法拿到綠卡。EB-5行業(yè)此前就呼吁未成人可以作為投資人申請EB-5簽證，而移民局似乎已經(jīng)審批了一部分這類申請。毫無疑問，移民局的這一舉動將增加中國人對EB-5投資的需求。


移民局有何顧慮？美國移民局還在質(zhì)疑未成年人知否能夠作為EB-5主申請人而不是作為副申請人的問題。移民局此前確認(rèn)EB-5沒有規(guī)定投資人的最低年齡要求，未成年主申請人可以簽署I-526表，且無需父母或監(jiān)護(hù)人簽字。但另一方面，美國移民局也曾公開質(zhì)疑未成年人是否會因其缺乏簽署合同的法律能力，因此導(dǎo)致投資合同可以被撤銷，從而使投資不屬于“承諾的投資”，資金沒有“承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)”。移民局的擔(dān)憂在于未成年人是否能夠拒絕履行相關(guān)的EB-5投資協(xié)議，所以其發(fā)出的補(bǔ)件通知要求未成年人提交額外的證據(jù)證明他們會遵循事實(shí)和適用的法律。

移民局還審批了這類I-526申請：未成年EB-5申請人的父/母作為未成年的監(jiān)護(hù)人，依據(jù)州的《未成年人統(tǒng)一法案》（“UTMA”），代表未成年人轉(zhuǎn)移資金到新商業(yè)企業(yè)，并簽署了相關(guān)的EB-5投資協(xié)議。這類案件中，父/母和未成年人之間的監(jiān)護(hù)關(guān)系是在父/母依據(jù)州《未成年人統(tǒng)一法案》規(guī)定的方式簽署認(rèn)購協(xié)議和其他相關(guān)投資協(xié)議時(shí)建立起來的。這種格式體現(xiàn)為：“_________（父/母的姓名）根據(jù)_____________（州名）的《未成年人統(tǒng)一法案》作為_________________（未成年人的姓名）的監(jiān)護(hù)人。”在監(jiān)護(hù)期間，父/母作為受托人，對投資的新商業(yè)企業(yè)擁有控制權(quán)，但投資中的實(shí)際頭銜（所有權(quán)）則歸屬于未成年人。在簽署適用的投資合同時(shí)，通過使用正確的UTMA語言，父/母代表未成年人子女建立了一個(gè)具有約束力、不可撤銷的投資承諾，根據(jù)適用的美國州法是能夠得以執(zhí)行的。


基于中國法律的履約能力根據(jù)中國合同法，投資合同的認(rèn)購人必須具備履行合同的能力。中國法律規(guī)定，18周歲以下的未成年人是無民事行為能力人或限制民事行為能力人。未成年人可由父/母代替充當(dāng)法定代理人。換句話說就是，由未成年人簽署并經(jīng)父母批準(zhǔn)的合同與成年人簽訂的合同是一樣的。因此，關(guān)于履約能力，根據(jù)中國合同法，讓父/母與未成年人共同簽署未成年人的EB-5投資協(xié)議，為這類EB-5投資的可執(zhí)行性提供了另一個(gè)依據(jù)，因此，根據(jù)第8 C.F.R. § 204.6(j)(2)條和適用的美國移民局政策，這種投資是“承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)”的。

未成年人的永久居住地美國移民局還批準(zhǔn)了這樣的I-526申請：根據(jù)美國州的“準(zhǔn)據(jù)法”（Applicable Law）和“管轄法”（Governing Law）在認(rèn)購協(xié)議上的條款，美國法理的正常規(guī)則是未成年人簽署相關(guān)EB-5投資合同的法律能力由未能年人的居住地決定。布萊克法律詞典將“居住地”定義為“一個(gè)人實(shí)際所在的被其視為家的地方；一個(gè)人真正的、固定的、主要的和永久的住所，即使目前住在其他地方，但還是會返回和留下的地方。”所以，對于在簽署EB-5投資協(xié)議時(shí)生活在中國的中國未成年人，或在國外學(xué)習(xí)或旅行的中國未成年人，其永久居住地仍然是中國，而中國的合同法允許由未成年人簽署并由父/母作為法定代理人共同簽署合同。


未成年人獨(dú)自在美國旅行或生活中國EB-5投資人除了面臨漫長的排期外，美國移民局可能還會質(zhì)疑未成年EB-5投資人獨(dú)自旅行或生活在美國的能力。美國海關(guān)與邊境保護(hù)局（“CBP”）會要求未成年人的父母出具經(jīng)公證的書面同意書。因此，當(dāng)未成年人獲得美國永久居留權(quán)時(shí)，父母可以指定一名美國居民或公民作為未成年人的法定監(jiān)護(hù)人。

美國移民局接受未成年人作為EB-5主申請人的消息可以說讓目前和未來的投資人如釋重負(fù)。然而，對移民局發(fā)出的補(bǔ)件通知中的具體問題提供合理的法律依據(jù)也是很重要的。所以，向美國移民局說明未成年人在合同的建立和履約能力方面的法律依據(jù)時(shí)，咨詢中美兩國權(quán)威的合同與證券律師的法律意見十分關(guān)鍵。

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